Podle francouzského práva je partnerem je osoba, která je členem společnosti (a společnost právně založené ve formě společnosti), to znamená, že osoba, která podepsala smlouvu o partnerství a spolupráci, která v navrácení příspěvku , přijímá práva společnosti nebo cenné papíry společnosti představující práva společníka vůči společnosti: hlasovací právo, dividendové právo, právo na likvidační přebytek atd. Tyto prvky se nacházejí v článku 1832 francouzského občanského zákoníku, který definuje partnery jako „osoby, které smlouvou souhlasí s převodem majetku nebo svého odvětví do společného podniku za účelem sdílení zisku nebo zisku z případných úspor“.
Přísně vzato, partner je členem partnerství , kde je akcionář členem kapitálové společnosti . Sociální práva partnera (chápána restriktivně) se nazývají akcie, práva akcionářů jsou akcie.
Příspěvek společníků (nebo akcionářů v případě kapitálové společnosti) je zásadní pro „založení podniku “: obecně umožňuje první investice do výrobních prostředků (provozovny, stroje, IT) a poté zvýšení těchto zdrojů (po navýšení kapitálu). Prostřednictvím tohoto příspěvku jsou „ akcionáři “ nebo „společníci“ nebo „ investoři “ ve skutečnosti vlastníky VŠECH výrobních prostředků: mají nad nimi rozhodovací a dědickou moc, jak je podrobně uvedeno níže. Dokonce vlastní výrobní prostředky získané přímo společností , kromě těch, které získaly díky jejich příspěvku („sociální kapitál“), a to bez přidání sub: společnost je získává buď čerpáním ze své pokladny, buď půjčením přímo a splácením.
To je možné, protože XIX th století s dvěma právními charakteristikami: dále jen „ omezená “ a že společnost není o právo na vlastnictví.
Pojem „ omezeného ručení “ a její provádění v právních řádech v XIX th století (např ve Francii, zákony ze dne 23. května 1863 a 24. července 1867 v Anglii zákonů od roku 1856 do roku 1862 na akciovou společnost s ručením omezeným), se počítá, podle YN Harari ve své slavné knize SAPIENS, „ mezi nejgeniálnější vynálezy lidstva“: „Peugeot je výtvorem naší společné představivosti. Právníci hovoří o „právní fikci“. Peugeot patří k určitému druhu právních fikcí, k „společnostem s ručením omezeným“. Myšlenka těchto společností patří mezi nejgeniálnější vynálezy lidstva. ". Harari vysvětluje výhody: „Pokud by se porouchalo auto, mohl by kupující žalovat Peugeot, ale ne Armand Peugeot. Pokud si společnost vypůjčila miliony před bankrotem, nedlužila Armand Peugeot svým věřitelům ani nejmenší frank. Půjčka byla nakonec poskytnuta společnosti Peugeot, nikoli společnosti Armand Peugeot, akcionáři společnosti Homosapiens “ !
Toto vysvětlení ukazuje, že „ omezená odpovědnost “ ve skutečnosti není omezením rizik, ale skutečným převodem odpovědnosti a rizik z partnera (nebo „akcionáře“ nebo „investora“) na společnost-společnost, na její kolektivní. a ekonomická odpovědnost. Tento převod však není doprovázen na oplátku převodem vlastnictví z důvodu právní nereálnosti společnosti: bez ohledu na částku investovanou investorem-akcionářem má vždy moc a je de facto vlastníkem. držení akcií) všech výrobních prostředků (prostor, strojů, zdrojů IT atd.), včetně těch, které byly získány díky vypůjčeným „milionům“: je to společnost, která získává půjčováním, které splácí a udržuje na svém vlastní náklady, výrobní prostředky, samozřejmě kromě placení mezd, poplatků a daní.
Díky této „ omezené odpovědnosti “ v kombinaci s právní nerealitou společnosti umožňuje několik postupů přidruženým akcionářům zvýšit produkční prostředky, které kontrolují, a to minimalizací jejich investice ( základní kapitál ): investice prostřednictvím pákového efektu , pákový nákup , sdílení zpětného odkupu . Je proto velmi pochopitelné, že přidružení akcionáři se uchylují k těmto postupům spíše než k vydávání dalších akcií nebo akcií způsobujících příchod dalších přidružených akcionářů, s nimiž jsou samozřejmě sdílena rizika, ale také moc a majetek. Pokud by společnost byla, podobně jako sdružení z roku 1901, předmětem práva, „omezená odpovědnost“ by byla nahrazena „sdílenou odpovědností a vlastnostmi“ mezi akcionáři a pracovní skupinou společnosti, každý podle svého příspěvku. „Pákový efekt“ a další procesy ve prospěch některých by již nebyly a mnoho dalších by bylo šťastných.
Kritéria partnera nejsou zákonem jasně definována. Občanský zákoník však uvádí hrubou definici. Udává tedy znaky, které partnera animují. Článek 1832 kodexu uvádí, že tento kodex přispívá, že je poháněn afektem societatis a jeho cílem je přispívat k výsledkům. Alain Viandier ve své tezi o pojmu partner (LGDJ, 1978) rozlišil čtyři kritéria partnera: příspěvek, afektio societatis, povolání k ziskům a ztrátám a volební právo.
PříspěvekKaždý, kdo se chce stát partnerem (při zakládání společnosti nebo v případě navýšení kapitálu), musí přispět. Příspěvek není samostatnou operací od předplatného ke smlouvě společnosti. Příspěvek spočívá v tom, že partner slibuje přinést, tj. Převést na společnost, právo (majetek, užívací právo, požitky, holé vlastnictví) na zboží (obecně). Slib přispět nastává, když jsou akcie upsány, to znamená v době podpisu smlouvy o společnosti. Uvolnění příspěvku (jeho výplata) může být časově rozloženo. Uvolnění vkladu však podléhá závazným předpisům, aby se zabránilo tomu, že základní kapitál bude pro věřitele účinnou zárukou.
Příspěvek se může týkat různých předmětů: zboží (věcný příspěvek), peněžní částka (příspěvek v hotovosti), služba (příspěvek v průmyslu). Povaha příspěvku může být také proměnlivá: když někdo přinese dobrý nebo finanční částku, může přinést plné vlastnictví ( usus , fructus , abusus ), užívací právo ( usus a fructus ), holé vlastnictví ( pouze zneužití ) nebo požitek (osobní (a již ne reálné) právo, které společnost má vůči partnerovi, k užívání věci, která se používá). Povaha příspěvku určuje příslušná práva společníka a společnosti na majetek nebo částku, která je předmětem příspěvku.
Specifičnost příspěvku má za následek dvojí zvláštnost, že přiznává práva společníka ve společnosti (a nikoli práva prostého věřitele) a že nutí společníka nést riziko vyplývající ze smlouvy. Společnosti (bude být schopen získat zpět příspěvek (kromě příspěvku na požitky) pouze v případě, že byly uhrazeny všechny ostatní věřitele (privilegované, nezajištěné a podřízené). Jedním slovem je to příspěvek, který označuje jedinečnost společníka ve společnosti.
Affectio SocietatisAffectio Societatis je doktrinální pojem, který se vztahuje k vůli spolupracovník, aby vytvořila společnost. To je to, co odlišuje partnera od prostého věřitele. Koncept má několik funkcí:
- umožňuje rozlišení mezi smlouvou o partnerství a smlouvou o půjčce nebo pracovní smlouvě ,
- je podmínkou platnosti smlouvy o partnerství a (někdy) umožňuje vypovězení smlouvy z důvodu absence Affectio societatis ,
- umožňuje provádění postupu pro zneužití volebního práva (zneužití většiny nebo menšiny),
- umožňuje prohlášení o zániku společnosti, pokud je nesouhlas společníků takový, že déle možné pokračovat v činnosti společnosti.
Koncept byl při mnoha příležitostech zpochybňován, zejména proto, že je předmětem kolísající aplikace a obsah pojmu se liší podle jeho použití.
Povolání k zisku a ztrátěPovolání ke ziskům a ztrátám vyplývá z článku 1832 odst. 1 a 3 občanského zákoníku. Jedná se o dvě kladné a záporné stránky povolání k výsledkům (na každém konci finančního roku výkaz zisku a ztráty ukazuje výsledek, kladný (zisk) nebo záporný (ztráta), s nimiž budeme v účtech zacházet. Povolání k zisku se zhmotňuje rozdělením dividend během života společnosti a možným likvidačním přebytkem během likvidace společnosti. Povolání k zisku proto nachází konkrétní uplatnění během života společnosti. Finanční rok vykazuje ztráty, na druhé straně se od partnerů v zásadě nevyžaduje, aby přispívali. Ztráty jsou jednoduše předmětem účetního zacházení. K ztrátám dochází v zásadě během likvidace společnosti: společníci „přispívají ke ztrátám „tím, že nevymáhá (nebo částečně) svůj příspěvek. Ve společnostech s neomezeným rizikem bude společník také povinen dluh (bude muset splácet dluhy společnosti nad rámec mého tolik jeho příspěvku na jeho osobním dědictví).
Otázka volebního právaPokud článek 1844 občanského zákoníku stanoví, že „každý společník má právo účastnit se kolektivních rozhodnutí“, zákonodárce povoluje vydávání akcií bez hlasovacích práv ( prioritní akcie ). Zdá se však, že možnosti odebrání volebního práva jsou zákonodárcem přísně regulovány. Držitelé akcií nemohou být zbaveni volebního práva.
Toto rozlišení je jedním z summa divisio práva obchodních společností. Teoreticky se kvalita partnera staví proti kvalitě věřitele. Na rozdíl od partnera věřitel nepřispívá. Jen půjčuje peníze. Nepřispívá ke ztrátám. To znamená, že má určitou žádost o splacení: nenastává žádné právní riziko. To vyplývá z povahy dotyčných smluv: smlouva o partnerství je náhodná, zatímco smlouva o půjčce je komutativní. Věřitel nemá právo zasahovat do sociálních věcí.
Politickými právy partnera se rozumí práva, která umožňují účast partnera na fungování rozhodovacích orgánů společnosti, mezi nimiž je i valná hromada společníků. Článek 1844 občanského zákoníku v tomto ohledu stanoví, že „každý partner má právo účastnit se kolektivních rozhodnutí“. Tato účast v zásadě předpokládá hlasovací právo na valných hromadách, což předpokládá možnost předem získat dostatečné informace.
Právo volitHlasovací právo je hlavní politickou výsadou partnera.
Právo na informacePrávo na informace se chápe jak trvalým právem (informace obdržené každý rok před konáním valné hromady), tak i jednorázovým právem (právo na sdělení určitých informací na jednoduchou žádost). Právo na informace, které se na první pohled může zdát zanedbatelné, ve skutečnosti umožňuje osvícené uplatnění práva zasahovat do sociálních věcí a v případě obtíží umožňuje přijmout vhodná opatření (jmenování dočasného správce atd.).
Finanční nebo peněžní práva Právo na dividenduAkcie může dát právo na výplatu dividendy, pokud ji partneři plánovali rozdělit. Rozdělení dividendy ve skutečnosti předpokládá realizaci zisku (kladný výkaz zisku a ztráty) a celkovou nebo částečnou alokaci tohoto zisku na řádné valné hromadě k rozdělení dividendy. S výjimkou konkrétního typu akcie (prioritní akcie, prioritní dividendové akcie bez hlasovacích práv atd.) Je dividenda rozdělena mezi všechny partnery v poměru k podílu kapitálu drženého každým z nich, jinými slovy v závislosti na počet cenných papírů, které drží. Dividenda se s možným kapitálovým ziskem z prodeje jeví jako odměna za akcii nebo za společnost.
Právo na likvidační bonusLikvidační přebytek je přebytek, který může vyplynout z likvidace společnosti (operace spočívající v realizaci (prodeji) všech aktiv za účelem vypořádání (splacení) závazků). Může se stát, že na splnění všech dluhů není dost. Od partnerů pak může být požadováno, aby je zaplatili (dluhová povinnost). Na druhou stranu, pokud se objeví likvidační přebytek, partneři sdílejí částku podle zlomku kapitálu, který drží.
Práva na dědictvíEkonomická práva vyplývají z vlastnictví sociálních titulů. Skládají se z fakulty postoupení, zástavy, dávání, prodeje, pronájmu atd. jeho akcie nebo akcie. O akciích se říká, že jsou volně převoditelné (bez schválení nebo povolení) a obchodovatelné (převod jednoduchým převodem z účtu na účet), zatímco převod akcií musí podléhat schválení nebo povolení. Ekonomická práva zahrnují také výsady, jako je zákaz vyloučení pro společníka (společnost), zákaz jednostranného zvyšování závazků společníků a svoboda odstoupení od smlouvy pro každého z společníků (je však možné omezit tuto svobodu schvalovacími doložkami nebo předkupními doložkami).
Fungování příspěvku ve společnosti může probíhat ve dvou fázích: příslib příspěvku a uvolnění příspěvku. Slib není povinností partnera; je podmínkou jejich dodržování smlouvy o partnerství: k souhlasu se smlouvou o partnerství musíte přispět nebo alespoň slíbit příspěvek. Osvobození odpovídá skutečnému, věcnému převodu příspěvku. Vydání spočívá například v příspěvku v hotovosti, na výplatu finančních prostředků. Uvolnění je tedy povinností partnera, k čemuž nutně nedochází současně s příslibem příspěvku. U některých společností je však odložené uvolnění zakázáno. Může být také zarámován (SA).
Příspěvek ke ztrátámKaždý partner se zavazuje přispívat ke ztrátám společnosti. Tato povinnost nemá po dobu trvání společnosti žádný dopad. Neuskutečňuje se až do konce společenského života, v době zániku a likvidace společnosti. Příspěvek ke ztrátám znamená, že partner bude schopen získat zpět svůj příspěvek, pouze pokud všichni ostatní věřitelé (privilegovaní, nezajištění a podřízení) dostanou splacení svého dluhu. Nárok na vrácení vkladu, jehož je společník držitelem, tedy není přímým závazkem , jedná se o závazek uzavřený za podmínek : partner získá úhradu příspěvku pouze za podmínky, že budou splaceni všichni ostatní věřitelé. Existuje tedy riziko (zde zjistíme náhodnou povahu smlouvy o partnerství ), protože partner nemusí být proplacen. Pokud ano, údajně to přispělo ke ztrátám. Příspěvek na ztráty je omezen do výše příspěvku. Společník nemůže být činěn odpovědným za splacení dluhů společnosti na svém osobním majetku, alespoň pokud jde o příspěvek na ztráty. Ve společnostech s neomezeným rizikem naopak převezme závazek k dluhu: na tomto jiném základě může být od společníka požadováno, aby zaplatil určité dluhy společnosti, které převyšují částku jeho vkladu.
Dluhový závazekDluhový závazek je závazkem pouze pro společníka společnosti s neomezeným rizikem . Jedná se o rozdíl s příspěvkem na ztráty, který se týká všech přidružených společností. Dluhový závazek je závazek společníka společnosti s neomezeným rizikem splácet dluhy společnosti ze svého osobního majetku, pokud tak společnost není schopna učinit sama. V takovém případě je oddělení mezi dědictvím společnosti a společníkem méně jasné, protože společník jedná pro společnost jako druh záruky .
- Trvalé právo na komunikaci týkající se posledních 3 finančních let (roční účetní závěrky, soupisy, zprávy vedení předložené na schůzích, zápisy ze schůzí) a stanovy, kterých může získat kopii
- Právo na informace před konáním výroční schůze: 15 dní před zasedáním musí manažer zaslat akcionářům firemní účty, zprávu o řízení, text navrhovaných usnesení a zprávu auditora, pokud existuje
- právo klást manažerovi písemné otázky
- právo na přímé vedení odbornost: jeden nebo více akcionářů reprezentujících 1/10 th základního kapitálu může požadovat, aby soud jmenoval znalce, aby informovala o jednom nebo více řídících operací.
Partneři se scházejí na shromáždění. Stanovy však mohou stanovit, že rozhodnutí budou přijímána po písemné konzultaci s partnery.
Výpočty se provádějí z akcií (každá dává právo na jeden hlas). Zákon nestanovuje kvórum . Pro běžné rozhodnutí (jmenování ředitelů, schválení účetní závěrky), naprostá většina je potřeba, je tedy více než polovinu všech akcií o 1 st svolání. V opačném případě na 2 st svolání rozhodnutí budou přijímána prostou většinou hlasů. U mimořádných rozhodnutí tvoří většinu 3/4 akcií. Pokud jde o schválení, zákon vyžaduje dvojí většinu: počet partnerů a 3/4 akcií.
Partneři mají nárok na dividendy , rezervy a likvidační bonusy.
Rozdělení zisků se provádí v souladu se zákonnými ustanoveními. SARL jsou rovněž povinny vytvořit zákonnou rezervu.
Ustanovení o fixním úroku (dividenda i při absenci zisku) jsou zakázány.
Výplata dividend musí proběhnout do 9 měsíců po skončení účetního období.
- Pokud jde o třetí strany, v mezích výše jejich příspěvků. Mohou nést odpovědnost za více než tuto částku, pokud se chovali jako faktičtí manažeři nebo zaručili dluhy společnosti.
- Mezi partnery: tyto sociální ztráty jsou rozdělovány podle pravidel stanovených ve stanovách; v případě neexistence zákonné doložky musí být toto rozdělení provedeno v poměru k příspěvkům každého z partnerů.
Zákaz leoninových vět
Návrat fiktivních dividend
Trestní odpovědnost
Akcie odvětví nejsou převoditelné. Pokud jsou prodané akcie společným majetkem, je nutný souhlas manžela.
Převod akcií společnosti musí být zaznamenán v písemném dokumentu a musí být oznámen SARL (uložení originálu dokumentu o převodu v sídle společnosti).
Postoupení je navíc účinné pouze vůči třetím stranám po zveřejnění v RCS .
Jakýkoli převod osobě mimo společnost musí být autorizován. Partner musí svůj projekt oznámit doporučeným dopisem společnosti a partnerům. Do 8 dnů od oznámení manažer svolá schůzi, aby projednal projekt, nebo musí písemně konzultovat partnery.
Existuje výslovné povolení, pokud souhlas většiny partnerů představujících polovinu akcií (pokud stanovy nestanoví větší většinu). Povolení je tiché, pokud společnost neoznámi rozhodnutí partnerů do 3 měsíců. Povolení propadá, pokud po odmítnutí povolení partneři nepokročili ve splacení ve stanoveném čase (3 měsíce; nebo rozhodnutím soudu prodloužení nepřesahující 6 měsíců).
V případě odmítnutí povolení je partner oprávněn zavázat své společníky ke koupi nebo ke koupi svých akcií (možné, pokud drží své akcie alespoň 2 roky). Pokud jsou jednotky zakoupeny třetími stranami, musí být schváleny.
V případě sporu o cenu je znalec jmenován smírně nebo předsedou obchodního soudu.
Převody mezi partnery jsou zdarma. Pokud stanovy stanoví schválení, měl by se postupovat stejně jako u třetích stran.
stejné jako mezi partnery
Přenos smrtí a likvidace komunityJednotky jsou volně převoditelné zděděním nebo v případě likvidace majetku mezi manželi.
Po likvidaci společenství mohou být podíly přiděleny manželovi.
Možnost schválení za stejných podmínek jako pro třetí strany.
V případě odmítnutí musí ostatní partneři koupit nebo nechat je koupit akcie (třetími stranami nebo společností). V případě časového limitu se souhlas považuje za získaný.
V případě schválení možnost přednostního přidělení ve prospěch manžela / manželky a dědiců
Zástava je možné, pokud je třeba poznamenat, notářským zápisem nebo soukromého podpisu registrovaného a sloužil na společnost.
Jsou-li akcie společným majetkem, lze je zastavit pouze se souhlasem manžela.
Postup pro schválení úspěšného uchazeče :
- Projekt zástavy oznámený společnosti a partnerům
- Konzultace partnerů
- Rozhodnutí o schválení většinovým počtem partnerů představujících alespoň 3/4 akcií
Souhlas společnosti s navrhovanou zástavou znamená schválení úspěšného uchazeče v případě nucené realizace, ale společnost může tyto akcie okamžitě odkoupit a snížit svůj kapitál.
Tyto občanské společnosti se řídí ustanoveními občanského zákoníku, a to jak ze strany obecného práva obchodních společností (články 1832 až 1844 na 1817 občanského zákoníku), že zvláštní právo občanské společnosti (články 1845 až 1870-1 občanského zákoníku).