Zprostředkování je praxe, nebo disciplína, která si klade za cíl definovat zásah třetí strany s cílem usnadnit tok informací, vyjasnit nebo obnovit vztahy. Tato neutrální, nezávislá a nestranná třetí strana se nazývá mediátor . Definice této aktivity se liší v závislosti na kontextu aplikace. Konstanty však existují pokaždé, když třetí strana zasáhne, aby usnadnila vztah nebo porozumění situaci a v metodách mediace se nacházejí prvky pedagogiky a kvality relace.
Debatu o definici mediace a jejích cílech oživují proudy vlivu, které obvykle zasahují v oblasti konfliktů a „mezilidské kvality života“: náboženství a ideologie , právní a regulační, psychologie a psychoterapie a filozofie a racionální přístup k mediaci a obecné konflikty.
Právní koncepce mediace vede k tomu, že je mediace považována za „původně zcela v konvenční oblasti“. Z tohoto pohledu „mediace nyní patří do rámce právní povahy, který vede k mluvení o„ legalizované mediaci “, i když proces řešení sporu probíhá mimo občanskoprávní žalobu.“ Při profesionálním pohledu je mediace disciplínou, která usnadňuje obnovení kvality vztahů. Tyto úhly pohledu jsou velmi odlišné, právní předpisy mají tendenci vést lidi k dodržování zastupování, zatímco svobodné rozhodnutí doprovází profesionální zprostředkování.
V roce 1995 poskytl zákonodárce rámec pro smírčí řízení a soudní mediaci, ale nenavrhl žádnou definici.
Ve Francii, řádovém n o 2011-1540 z16. listopadu 2011 byla pořízena podle zákona z 17. května 2011zjednodušení a zlepšení kvality práva. To transponuje směrnici ( n Ó 2008/52 / ES) Evropského parlamentu a Rady o21. května 2008o některých aspektech mediace v občanských a obchodních věcech. K žádosti je přiložena důvodová zpráva.
Vyhláška z 20. ledna 2012 o smírném řešení sporů definuje mediaci jako:
„Jakýkoli strukturovaný proces, při kterém se dvě nebo více stran snaží dosáhnout dohody, mimo jakýkoli právní postup s cílem smírného řešení jejich rozdílů pomocí jimi zvolené třetí strany, která plní své poslání nestranně, kompetence a pečlivost. "
Výnos n o 2015-282 ze dne11. března 2015týkající se zjednodušení občanského soudního řízení, elektronické komunikace a smírného řešení sporů vyžaduje, aby strany a jejich právní zástupci dodržovali před jakýmkoli sporem předběžnou fázi smírného smíření. Tato povinnost se odráží ve zmínce o pokusu o smírné usmíření v dokumentech, které zahajují řízení, „s náležitou péčí s cílem dosáhnout smírného řešení sporu“. Pokud není uvedena žádná zmínka a „pokud není odůvodněn oprávněný důvod“ týkající se naléhavosti nebo pokud jde o veřejný pořádek, může soudce navrhnout mediaci nebo smír. S výhradou těchto výhrad neposkytuje „zmínka“ sankce; pokud se strany mohou svobodně rozhodnout pro smírný proces, nebo ne tolik, jaký si zvolí, nebudou se muset ospravedlňovat, postačí kryptický vzorec nenapravení nebo selhání smírného způsobu.
V praxi se nejčastěji nabízí mediace; její nadřazenost spočívá hlavně v tom, že mediátor upřednostňuje vznik problémů a společná řešení od samotných lidí, aniž by se za ně snažil konflikt řešit nebo je k tomu nutit. (na rozdíl od smírčího řízení).
Ve Francii je spotřebitelský zákon (článek L. 152-1 a násl., Vyhláška 2015-1033 ze dne20. srpna 2015) stanoví zásadu „ zprostředkování spotřebitelům “ .
Tato ustanovení provádějí směrnici 2013/11 / EU ze dne21. května 2013.
Spotřebitelům je tak poskytnuto „právo na mediaci“: „každý spotřebitel má právo bezplatně se obrátit na mediátora spotřebitele za účelem smírného řešení sporu mezi ním a odborníkem. Za tímto účelem se odbornými zaručuje spotřebitelům efektivní využívání mediace spotřebitelských zařízení " , podle nového článku L. 152-1 ze spotřebitelského zákoníku .
Zprostředkování spotřebitelských sporů je definována jako při běžném způsobu výroby mediace, jak je definován v článku 21 tohoto zákona n o 95-125 ze dne8. února 1995týkající se organizace soudů a občanských, trestních a správních řízení nebo jakéhokoli jiného konvenčního mediačního procesu stanoveného zákonem .
Tuto mediační misi provádí spotřebitelský mediátor, který se hlásí soukromému sektoru, odlišením od veřejných mediátorů . Na mediátory spotřebitelů dohlíží komise pro hodnocení a kontrolu zprostředkování . Nasazují weby věnované řešení sporů: „jakýkoli spotřebitelský mediátor zřídí web věnovaný mediaci a poskytuje přímý přístup k informacím týkajícím se procesu mediace. Tato stránka umožňuje spotřebitelům podat žádost o zprostředkování online spolu s podpůrnými dokumenty. „ Například: web zprostředkování elektronických komunikací.
„Mediace […] znamená jakýkoli strukturovaný proces bez ohledu na jeho název, kterým se dvě nebo více stran pokouší dosáhnout dohody za účelem smírného řešení svých sporů, za pomoci jimi zvolené třetí strany, prostředníka nebo jsou jmenováni s jejich souhlasem soudcem, který spor projednává. "
S takovou definicí zahrnuje mediace silně regulovaná zákonem („legalizovaná“) různé formy smírného urovnání, které nemusí být stanoveny v oficiálních textech: soudní nebo konvenční mediace, v některých případech dokonce systémy mediace závislé na veřejných nebo soukromých službách. , zásah smírčího soudce. Jejich zahrnutí do oblasti právní definice mediace je však kontroverzní.
Tato definice nabízí velkou flexibilitu při provádění mediačního procesu. V praxi budeme muset provádět rozhovory s technikami, které mohou být inspirovány zejména av některých případech anglosaskými metodami, které se osvědčily, odůvodněným jednáním „win-win“ nebo motivačním rozhovorem: mediace je nejprve postoj. Mediátor, garant rámce a svobody projevu lidí, bude poté základním prvkem důvěry nezbytné pro úspěch mediace.
Proces je rychlý a tematický (jeden až tři měsíce), rozhovory (v průměru 1:30 h) probíhají v pravidelných intervalech, jsou blízko sebe a jsou přísně důvěrné (výměny, komentáře, dokumenty atd. ). Obvykle probíhá ve třech fázích:
Podle profesora Ghislaine Azémarda lze v informačních a komunikačních vědách mediaci definovat jako „proces komunikace a přenosu, který využívá jednoho nebo více zprostředkovatelů, kteří mohou mít jinou povahu. Mediace umožňuje zpřístupnit informace prostřednictvím různých procesů kódování a dekódování. ". V této oblasti obecně existují čtyři typy mediace: vzdělávací, kulturní, vědecká a územní. Mediaci může být zprostředkována médii, toto se nazývá mediatizace .
V muzejnictví je Mezinárodní rada muzeí definuje zprostředkování jako „akce zaměřená na sladění a spojení dvou či více stran a v rámci muzea, muzeum veřejnost s tím, co je kladen na to, aby vidět; možné synonymum: přímluva. " ; je blízký pojmům komunikace , animace a interpretace .
V nízké latině je prostředníkem prostředník, přímluvce, prostředník. Latinský název prostředník je vytvořen na latinském přídavném jménu medius , což znamená „který je uprostřed, uprostřed“.
Slovo „zprostředkování“ dalo „zprostředkované“, což znamenalo „proříznout prostředkem“.
Podle anglosaské kategorizace je mediace jedním z alternativních způsobů řešení konfliktů . Někdy je asimilován do postupu, je-li stanoven legislativními texty, je však jednomyslně považován za postup, který musí respektovat konkrétní postup podpory. Zahrnuje zásah neutrální , nestranné a nezávislé třetí strany , prostředníka , který je prostředníkem ve vztazích. Spolu s definicí a technikami mediace, nástroji mediace konfliktů je kvalita vztahů a komunikace . Podle profesní komory pro mediaci a vyjednávání je mediace jediným prostředkem, kterému pomáhá třetí strana a který podporuje svobodu rozhodování protagonistů konfliktu .
Zatímco postupy institucionální mediace spočívají v převzetí sporu, ve formě zpracování případu mají odborníci tendenci zdůrazňovat, že mediace je jediným procesem urovnávání sporů, jehož důsledkem je ponechání jediných rozhodovacích stran dohody, které z jejich diskuse vedené mediátorem. Spočívá v rozšíření výkonu smluvní a relační svobody nad rámec konfliktů.
Nezávislí soukromí mediátoři definovaní v roce 2001 vytvořením prvního svazu profesionálních mediátorů, CPMN , hranice profesionální mediace uplatňované při řešení konfliktů. Rozvíjejí koncept mediace jako samostatné disciplíny s jasnou identifikací soudního konfliktu se svými třemi invarianty:
Profesionální mediace, kterou vyvinula Profesionální škola mediace a vyjednávání, podporuje kvalitu relací a nabízí strukturovaný proces zaměřený na řešení konfliktů.
Konvenční mediace se objevila ve Francii Na začátku roku 1980, nejprve ve spontánní asociace podporovat rodičovství. V takzvaném konvenčním mediačním procesu si mediaci svobodně a spontánně vybírají strany, které si sami zvolí mediátora třetí strany.
Zprostředkování soud byl zaveden ve Francii podle zákona8. února 1995 a vyhláška z 22. července 1996, kodifikované v článcích 131-1 a násl. občanského soudního řádu. Tato forma mediace je součástí průběhu soudního řízení. Je nařízeno soudcem s výhradou souhlasu stran. Poté soudce jmenuje a pověří prostředníka. Je třeba poznamenat, že soudce je v pozici silné motivace . V případě přijetí během řízení vydá soudce mediační příkaz . Počáteční doba mediace nesmí přesáhnout tři měsíce. Tuto misi lze na žádost mediátora, soudce nebo stran jednou obnovit na stejnou dobu.
Ve Švýcarsku, soudní mediace byl představen sjednocených procesními kódů vstoupila v platnost počátkem roku 2011. dohodě zprostředkování, jednou ratifikována / schválil soudce 1. I. instance, rozsudek hodnoty.
Evropský parlament přijal dne 23.dubna 2008, směrnice o „určitých aspektech občanské a obchodní mediace“. Cílem této směrnice je usnadnit přístup k metodám alternativního řešení sporů podporou využívání mediace. Je zde definován jako „strukturovaný proces, ve kterém se dvě nebo více stran sporu dobrovolně pokusí dosáhnout dohody o řešení sporu s pomocí mediátora. Tento proces může být zahájen stranami, navržen nebo nařízen soudem nebo předepsán právními předpisy členského státu. "
Stručně řečeno, mediátor podporuje vznik společného řešení, smírce předkládá návrhy podle svého referenčního rámce nebo podle toho, co považuje za sporné strany, vyjednavač zastupuje jednu ze stran, rozhodce nebo soudce vydává rozhodnutí, které ukládá řešení.
Pokud jde o některé velmi podobné způsoby regulace, jako je mediace a smírčí řízení, je nutné, mimo jejich rozlišení, integrovat jednotlivé dimenze třetí strany do té míry, aby tato třetí strana mohla být více či méně viditelná. Méně intervenční a / nebo spolehlivá v právním rejstříku, čímž se posiluje jemná povaha obvyklých rozdílů.
Rozdíl mezi zprostředkováním a vyjednáváním je jednoduchý: vyjednavač je zaujatý. Představuje zájmy strany. To znamená, že vyjednavač se bude snažit dosáhnout řešení uspokojujícího stranu, kterou zastupuje. Zprostředkovatel není zaujatý. Podporuje úvahy obou stran tím, že jim umožňuje najít dohodu. Tato smlouva je definován v několika způsoby, a to buď na základě inspirace z win-win vyjednávání přístupy , nebo v souladu se zásadami příspěvkové jednání , nebo, jak je uvedeno výše, nejvíce vyhovující možné , nebo dokonce nejméně nevyhovující možné mezi stranami.
Praxe smírčího řízení je obdobou mediace, ale profesionální mediace se liší několika způsoby.
Nejviditelnějším rozdílem je, že smírce je dobrovolník, který své úkoly bere pod vedením orgánu (soudního nebo vládního), zatímco prostředník má tendenci být nezávislý: vstoupil do soudní operace, že smírčí řízení je bezplatné , protože je prováděno soudci nebo dobrovolníky; profesionální zprostředkování je hrazeno stranami.
Mediace a smírčí jednání také chápou roli třetí strany odlišně: prostředník třetí strany pomáhá stranám v jejich reflexi a jejich rozhodování, přináší rozhodnutí stran; sám dohodce třetí strany navrhuje stranám řešení. Profesionální mediace je disciplína relační kvality a řešení sporů.
Toto rozlišení se redukuje na rozlišení mezi dvěma výchozími body: konfliktem mezi dvěma stranami a sporem, což je právní překlad konfliktu. Mediace se týká konfliktů a smírčí řízení se týká soudních sporů. V soudních sporech musí být fakta kvalifikována podle práva, při zprostředkování faktů jako takových záleží méně, než jak byly chápány, prožívány a pociťovány.
Zmatek mezi rolemi prostředníka a smírce je však velmi rozšířený, jak svědčí názvy knih. Konvenční mediace a smírčí jednání jsou blízko a jejich režim by mohl být sloučen. Proto je smírčí řízení zahrnuto do právní definice mediace.
Rozdíl mezi zprostředkováním a rozhodčím řízením spočívá v tom, že rozhodce přijme rozhodnutí, které je závazné pro strany, které si rozhodčí řízení zvolily. Ještě okrajová praxe vyvinula, a to zejména ve Spojených státech , v rámci alternativního řešení sporů (Alternativy Řešení sporů), který kombinuje zásah prostředníka, který nemá-li uspět v úsilí o řešení, může být rozhodcem, podle předchozí souhlas se stranami nebo se souhlasem stran, kterým to navrhuje nebo kdo o to žádá. Tento proces se pak nazývá med-arb . V mnoha rozhodčích pravidlech, včetně pravidel Mezinárodního rozhodčího soudu Mezinárodní obchodní komory (ICC), se strany mohou před rozhodčím řízením uchýlit k mediaci nebo smírčímu řízení.
Jako nesporné alternativy řešení konfliktů mají oba procesy několik společných bodů. To zahrnuje hledání kreativních řešení, která fungují pro všechny strany.
V oblasti mediace i kolaborativního práva hrají klienti aktivní roli a zavazují se k respektující komunikaci v důvěrném prostředí. V obou případech se znovu bere v úvahu relační aspekt.
V rámci kolaborativního práva však advokát zastupuje svého klienta: poskytuje mu právní poradenství a pomáhá mu při vyjednávání. Třetí strana v tomto případě není neutrální, i když musí bez zaujatosti zajistit vzájemné uspokojení zájmů a potřeb.
Pokud jde o řešení mezilidských konfliktů, je dnes mediace nevyhnutelně ovlivněna různými koncepcemi osoby. Tyto proudy vlivu mohou budit dojem, že na rozdíl od výše uvedené teze by mediace měla historii. Ve skutečnosti je však jasné, že mediace jako praxe zaměřená na podporu řešení sporu mohla vzniknout pouze s uznáním osoby jako takové.
Mediace je tedy spojena se způsobem koncipování mezilidských vztahů, dokonce i původu člověka, jeho neduhů a jeho potenciální autonomie při řešení jeho konfliktů. Tyto profesionální mediátory se tak určila čtyři proudy myšlenek, které se střetávají s definicemi a postupů pro řešení konfliktů zásahem třetí strany:
Avšak představa, kterou každý může mít o osobě, ovlivňuje jeho jednání, je-li prostředníkem , podle hodnot, které jsou „jádrem“ jeho vlastní víry nebo motivace. Zasahuje do procesu (u některých „procedur“) mediace a následně do řešení, které mediaci uzavírá, víceméně dobrovolně (ze strany stran) a trvale.
Společné body závazků mediátorů spočívají ve skutečnosti, že mediace musí být prováděna zcela nezávisle. Zprostředkovatel má povinnost, nikoli výsledky. Musí se chovat nestranně a neutrálně . Zavazuje se k důvěrnosti výměn a žádá strany, aby se k nim zavázaly.
Rozdíly se týkají odkazů na mediaci, transverzality dovedností, etiky a deontologie, které vyplývají z mediace. CPMN je organizace, která vypracovala první etický kodex a profesionální výkon povolání CODEOME, který inspiroval většinu ostatních organizací . CPMN je také první organizací, která prosazuje právo na mediaci jako ústavní právo stejné povahy jako právo na vzdělání.
Různé zúčastněné strany v oblasti mediace vypracovaly charty. Někteří, obecně inspirovaní Network of Business Mediators (RME) nebo sdružením Amély (vytvořené Jean-Pierre Bonafé-Schmitt) , odkazují na zákon.
Rodinní mediátoři organizovaní zejména v rámci Asociace pro rodinnou mediaci (APMF) odkazují na právo a psychologii.
Na začátku roku 2009 si mediační sdružení (některá vytvořená z iniciativy Pařížské advokátní komory, například FNCM nebo AME, jiná jako Asociace pro rodinnou mediaci (APMF), RME , Národní federace rodinné mediace (FENAMEF)) přeskupit a přijmout etický kodex.
Dohodu o mediaci lze zavést do všech smluv . Judikatura přijímá platnost mediačních doložek. Ale aniž by strany byly nuceny se dohodnout nebo kompromitovat. Mediační doložky stanoví, že signatářské strany zváží před jakýmkoli použitím právního postupu odvolání ke zprostředkovateli nebo mediaci prostřednictvím třetí strany, například odborníka, jehož posláním bude pomoci jim najít vzájemné řešení. . Tato smluvní povinnost musí respektovat ustanovení týkající se nepřiměřených podmínek .
Mediátor lze předpokládat v tomto bodě jako fyzická osoba nebo právnická osoba (jako je společnost, sdružení, v obchodní komory , což je sjednocení komora ), pojmenovaný ve smlouvě.
Toto ustanovení lze a fortiori zavést do dohody o zprostředkování, což stanoví případ, kdy by strany měly potíže s dodržováním dohody (což je pak nová smlouva), zejména za okolností změny situace.
Pojem nové smlouvy znamená, že strany považují svůj konflikt za urovnaný a že začínají na novém základě, k čemuž v případě soudní dohody nedojde. Soudnictví ve skutečnosti zavádí prvek nedůvěry mezi stranami, který by předpokládal, že je vhodné v případě nového konfliktu navzdory mediaci použít rozhodčí řízení .
Ve Francii zákon navržený senátorem Laurentem Béteillem stanoví zavedení postupu kolaborativního práva a má tendenci omezovat přístup k mediaci.
V konfliktních situacích vyžaduje mediace svobodný souhlas a schopnost rozhodovat. Zaměřuje se na trvalou dohodu založenou na odhodlání a kvalitě vztahů.
Kvalita a trvanlivost dohody je klasicky vyvážením spokojenosti s řešením. Dohoda je založena na upřímné snaze uznat jak lidi, tak příslušné zájmy, včetně předvídání rizik porušení dohody, obtíží, s nimiž se při jejím uplatňování setkává, a někdy i předvídání možného návratu k mediaci ( rozhodčí doložka ) nebo, je-li dohoda legální, zahrnutí opatření proti tomu, kdo by tento pakt porušil.
Strany si mohou zvolit, že dohoda nebude soudní (buď písemná v právní formě), nebo soudní (nebo schválená soudcem). Dohoda může zůstat pod soukromým podpisem. Napsáno a podepsáno stranami však bude mít charakter smlouvy . V závislosti na případu může jít o jednoduchý kompromis , memorandum o porozumění, transakci .
Rozsah působnosti mediace je takový, že bylo vidět, že se sloučila a zmizela. Ale právě proto, že představuje bohatost skutečné disciplíny v oblasti lidských zdrojů, vedle například sociologie , managementu nebo historie , je viditelná v mnoha oblastech. Je tedy také možné si představit zprostředkovaný (nebo mediální) přístup k lidské situaci, dílo (literární nebo kinematografické).
Profesionální, všeobecní mediátoři identifikují několik oblastí použití. Ve všech směrech mediace, z nichž některé (například v rodinné mediaci, kde sdružení požádaly a získaly státní diplom, a v obecné mediaci, kde vzkvétají univerzitní NU nebo magisterští studenti), existuje společná identifikace studijních oborů. ““ aplikace :
Mediace se obecně uplatňuje všude tam, kde dochází k přenosu znalostí neutrální a nezávislou třetí stranou, ať už byl navázán smluvní vztah .
Pierre-Yves Monette, bývalý právník, bývalý federální mediátor v Belgii (viz College of Federal Mediators ), čestný poradce kabinetu HM Kinga, představil v roce 2000 v Bamaku reflexi různých zprostředkování.
Mediace by podle Marinky Schillingsové byla odrazována ve dvou případech:
Tato omezení nejsou jednomyslná. Při školení poskytovaném na odborné škole zprostředkování a vyjednávání ve spojení s profesní komorou pro zprostředkování a vyjednávání (CPMN) je špatná víra považována za přirozený prvek konfliktu a mediátor tam není, aby mohl posoudit strategie používané protagonistů, ale pomoci jim najít cestu ven. Pokud jde o pojem „duševní nemoc“, zprostředkovatel, je-li mediačním profesionálem, zasahuje, aby pomohl vztahu, nikoli diagnostikoval lidi.
Mediaci je profesionálními mediátory profesní komory pro mediaci a vyjednávání považována za samostatnou disciplínu spojenou s filozofií , rétorikou a pedagogikou . Zpráva Aikido je příkladem přístupu k řešení konfliktů, který zahrnuje tyto tři prvky do své praxe. To však neplatí pro všechny proudy vlivu mediace. Ve skutečnosti, mediace je definována jinými sdruženími jako multidisciplinárního přístupu, přičemž prvky z psychologie k sociologii , z antropologie z občanského práva , trestního práva , z terapie , sektářského přístupu, atd.
Od začátku roku 2011 zavedl nový jednotný švýcarský soudní řád institucionální zprostředkování v oblasti občanského, trestního a rodinného práva; Dohoda zprostředkování, jednou ratifikována / schválena soudcem 1 st instance, rozsudek hodnoty. Některé kantony, jako například Fribourg , hrály předchůdce tím, že nesly náklady na řízení, když se je strany snažily převzít.
Organizace mediátorů ve Švýcarsku:
Zprostředkování školení:
Ve Švýcarsku existuje název „FSM Mediator“ pro praktické lékaře i titul „ASMF Family Mediator“. Tyto tituly často vyžadují další školení poskytované stejnými organizacemi, které stanoví standardy kvality pro základní a další vzdělávání, a etická pravidla pro odborníky v oboru.
Nabídku doplní specializovanější školení, například v oblasti trestní mediace, obchodu, ale nemusí nutně vydávat osvědčení.
Organizace pro výcvik zprostředkování:
ALMA sdružuje mediátory aktivní v různých oblastech mediace: rodinné, kriminální, komerční, školní, mediální pro nezletilé, sousedské mediace atd.